关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）

王希胜律师

关于印发《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）》的通知

建市[2004]137号

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各省、自治区建设厅，直辖市建委及有关部门，计划单列市建委（建设局），新疆生产建设兵团建设局，解放军总后营房部：
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/ p& _  l& H# q: w《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）》已征得有关部门原则同意，现印发给你们，请结合实际贯彻落实。
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: F) y# M" c( z; l; B中华人民共和国建设部
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二○○四年八月六日
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8 G( q/ a, {6 g! K7 T, e关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）

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' _; }5 D8 Z, ^; [' Y" q8 l第一章　总　　则
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; c9 Q& P) v+ k$ ^0 b, c" W第一条　为进一步规范建筑市场主体行为，降低工程风险，保障从事建设工程活动各方的合法权益和维护社会稳定，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招投标法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》及有关法律法规，制定本规定。
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第二条　工程建设合同造价在1000万元以上的房地产开发项目（包括新建、改建、扩建的项目），适用本规定。其他建设项目可参照本规定执行。
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. H  E6 J4 L* ^- [! O& G$ j第三条　本规定所称工程建设合同担保，是指在工程建设活动中，根据法律法规规定或合同约定，由担保人向债权人提供的，保证债务人不履行债务时，由担保人代为履行或承担责任的法律行为。

本规定所称担保的有效期，是指债权人要求担保人承担担保责任的权利存续期间。在有效期内，债权人有权要求担保人承担担保责任。有效期届满，债权人要求担保人承担担保责任的实体权利消灭，担保人免除担保责任。
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第四条　保证人提供的保证方式为一般保证或连带责任保证。
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2 }5 G" H. L4 d# e' m, i$ o, e8 |第五条　本规定所称担保分为投标担保、业主工程款支付担保、承包商履约担保和承包商付款担保。投标担保可采用投标保证金或保证的方式。业主工程款支付担保，承包商履约担保和承包商支付担保应采用保证的方式。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

3 z/ x: z& o2 k5 ]' @  I第六条　工程建设合同担保的保证人应是中华人民共和国境内注册的有资格的银行业金融机构、专业担保公司。
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/ Q- ]+ p( f# K% _本规定所称专业担保公司，是指以担保为主要经营范围和主要经营业务，依法登记注册的担保机构。

# ~# s  K" {# F" \) ~. O0 P* R0 Z第七条　依法设立的专业担保公司可以承担工程建设合同担保。但是，专业担保公司担保余额的总额不得超过净资产的10倍；单笔担保金额不得超过该担保公司净资产的50%。不符合该条件的，可以与其他担保公司共同提供担保。
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第八条　工程建设合同担保的担保费用可计入工程造价。

  W  N) @. I  [7 p! d6 X+ [第九条　国务院建设行政主管部门负责对工程建设合同担保工作实行统一监督管理，县级以上地方人民政府建设行政主管部门负责对本行政区域内的工程建设合同担保进行监督管理。
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' M2 \8 L. b# U. I4 \- E/ `; b+ Z- N, S第十条　各级建设行政主管部门将业主（房地产开发商）、承包商违反本办法的行为记入房地产信息管理系统、建筑市场监督管理系统等不良行为记录及信用评估系统。
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第二章　业主工程款支付担保
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$ v5 B3 V3 t( D5 {  u第十一条　业主工程款支付担保，是指为保证业主履行工程合同约定的工程款支付义务，由担保人为业主向承包商提供的，保证业主支付工程款的担保。

业主在签订工程建设合同的同时，应当向承包商提交业主工程款支付担保。未提交业主工程款支付担保的建设工程，视作建设资金未落实。
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5 Z9 [/ y0 }8 q/ {5 h第十二条　业主工程款支付担保可以采用银行保函、专业担保公司的保证。

业主支付担保的担保金额应当与承包商履约担保的担保金额相等。
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8 H' a1 {0 I. Z第十三条　业主工程款支付担保的有效期应当在合同中约定。合同约定的有效期截止时间为业主根据合同的约定完成了除工程质量保修金以外的全部工程结算款项支付之日起30天至180天。

: B3 a2 x; m1 M! _/ S  A5 g& N8 s% z- D第十四条　对于工程建设合同额超过1亿元人民币以上的工程，业主工程款支付担保可以按工程合同确定的付款周期实行分段滚动担保，但每段的担保金额为该段工程合同额的10-15％。
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9 \8 J, R. O1 `第十五条　业主工程款支付担保采用分段滚动担保的，在业主、项目监理工程师或造价工程师对分段工程进度签字确认或结算，业主支付相应的工程款后，当期业主工程款支付担保解除，并自动进入下一阶段工程的担保。
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第十六条　业主工程款支付担保与工程建设合同应当由业主一并送建设行政主管部门备案。
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  G4 Z. V! ]* y第三章　投标担保
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第十七条　投标担保是指由担保人为投标人向招标人提供的，保证投标人按照招标文件的规定参加招标活动的担保。投标人在投标有效期内撤回投标文件，或中标后不签署工程建设合同的，由担保人按照约定履行担保责任。
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第十八条　投标担保可采用银行保函、专业担保公司的保证，或定金（保证金）担保方式，具体方式由招标人在招标文件中规定。

' u+ M7 i5 s5 J: f4 s+ b8 ]% H第十九条　投标担保的担保金额一般不超过投标总价的2%，最高不得超过80万元人民币。
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! c2 v3 d9 b, o$ p; `第二十条　投标人采用保证金担保方式的，招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向中标人和未中标的投标人退还投标保证金。
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第二十一条　投标担保的有效期应当在合同中约定。合同约定的有效期截止时间为投标有效期后的30天至180天。
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) l) u+ L1 [9 G, G6 Q第二十二条　除不可抗力外，中标人在截标后的投标有效期内撤回投标文件，或者中标后在规定的时间内不与招标人签订承包合同的，招标人有权对该投标人所交付的保证金不予返还；或由保证人按照下列方式之一，履行保证责任：
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1 U+ @+ I( H. z9 @0 t# V（一）代承包商向招标人支付投标保证金，支付金额不超过双方约定的最高保证金额；

（二）招标人依法选择次低标价中标，保证人向招标人支付中标价与次低标价之间的差额，支付金额不超过双方约定的最高保证金额；

4 J, M0 f+ E* e6 s, N（三）招标人依法重新招标，保证人向招标人支付重新招标的费用，支付金额不超过双方约定的最高保证金额。

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第四章　承包商履约担保
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9 j. h, H4 [- V$ A第二十三条　承包商履约担保，是指由保证人为承包商向业主提供的，保证承包商履行工程建设合同约定义务的担保。