+ M) u( @/ N+ @' @! q l2 ~* d' g3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;% Q! ^0 T8 s& ~1 f
1 h5 \7 { l/ p$ s4 k- @- \6 f必须招标的(《招标投标法》第3条) " j1 U- @" p; i% d6 q1 J4 l, o* u5 Z
在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:! m. t8 N' J" J8 |$ ]' ^
1 j" ^5 m7 w/ j* [& Z
(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目; 0 W7 T" X6 r0 g+ H + |8 I9 A& V4 J' w4 k (二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目; : v6 W. Q. y& }* A8 r! Z. G- C. J ( l3 l* e$ l- f+ L& e0 F9 R# T2 h (三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。% b" B) O# n! u
6 s1 Y$ V0 Q5 R' E$ M
中标无效的: , q* X. B' n: t# f* w 1 j4 K& x% N- b4 E第50条 招标代理机构违反本法规定,泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的,或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的,处五万元以上二十五万元以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,暂停直至取消招标代理资格;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。( L+ e) y8 W7 y) u [
2 Y6 x/ H3 A9 j, e 前款所列行为影响中标结果的,中标无效。 ) l0 U4 ^4 {% M5 l- v- R7 ~0 M# E3 `- D6 f
第52条 依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的,或者泄露标底的,给予警告,可以并处一万元以上十万元以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。 " U- C6 n& ^% ? 0 b& s& J {% ^4 i r& q& U 前款所列行为影响中标结果的,中标无效。 ' U5 f( M" I7 T& ]2 E9 V( B
- O$ _- O% j! [& B
第53条 投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的,投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的,中标无效,处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。 K3 L/ g* K2 P) ~ + R5 N: w- a0 J 第54条 投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的,中标无效,给招标人造成损失的,依法承担赔偿责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。0 g: h( W9 H- r1 O- \! N" o: P
8 Y% b, l8 y; R/ T; V! ~
第55条 依法必须进行招标的项目,招标人违反本法规定,与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的,给予警告,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。 1 F. {) K; _9 m, V9 V! w. P1 ] ' T1 Y: T' k8 M 前款所列行为影响中标结果的,中标无效。 8 ~4 d6 Q! A7 Z& n: @8 H2 }, \3 c9 x6 a* g3 }9 N% K) k5 e. W
第57条 招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的,依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的,中标无效。责令改正,可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。1 |1 q+ F* k. }9 E; y7 |
1 s% j' a/ k" Z% M* L: h! y* Z
4、承包人非法转包建设工程的;/ R0 b8 B; I, Z0 q6 g7 o' z6 N. S. ~
6 }! W* N8 O; m3 a6 ~, c3 b
转包,是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。 5 v E9 R* ?% Z5 n3 u9 s. W ]" @% c( ~$ Y
5、承包人违法分包建设工程的;* U. C, o5 @0 x% m8 b, s1 X
# V/ k' {3 H9 R
首先,法律允许分包。(1)须经过发包人同意;(2)被分包的工程只能使承包人承包的部分工作;建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成;(3)分包人须具备相应资质,并且只能分包一次。[连带责任]+ X% f3 o9 {4 D
& s* d9 L; o# M: o3 F违法分包(《建设工程质量管理条例》2000.1.30国务院第78条第2款):+ x( n' }; b6 U Z8 d0 {
( t" |/ W. X8 N7 H0 ]$ p
(1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;1 V+ D& t! k; h
1 B, w# c' x3 T. v (2)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;. \: k; L. D: K' p2 T# o- i2 }* e
" X& J; C) e: ?9 T" Z2 h (3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的; % j7 m; N! r* A+ r 4 F E* Q' Z) P3 }: Z! \5 y (4)分包单位将其承包的建设工程再分包的。+ i5 w8 ^4 E% i" k+ S
) T* S# \2 y/ t% j. ?" w
(二)需要注意的三个问题 ) }- Z% D9 [1 f& {1 {* X9 ^5 v" G( n/ z/ M! }, G- z2 M
1、如何看待法律、行政法规的强制性规定?$ O) } b" b {
5 C; y6 n! U2 l u5 y
首先,《解释》规定了五种合同无效的情形,但并非意味着这五类合同之外的合同都是有效的。 * |% L1 m" Y# h! \6 `7 S& l+ W+ `1 R. Q8 p! D
其次,是不是说建设工程施工合同只要违背了强制性规范,就必须判定合同无效?(60多条): ?% |! h: p z! ]
" O* Y. v) ]2 k# @! [% I4 c
强制性规范分为管理性规范和效力性规范。立法上未加以区分,司法实践中有必要区分。违背管理性规范,仅发生行政责任的问题,不影响民事行为的效力。如《商品房买卖合同司法解释》第6条规定: 当事人以商品房预售合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由,请求确认合同无效的,不予支持。+ e8 r2 _" k0 N0 I) B
2 z7 o* C' z7 l5 m2、发包人未取得“开工许可证”,合同是否无效?( _$ T+ D' X( D7 Q$ Z5 M9 R
5 I% W3 w& ^1 a) r: g: Z7 P
纯粹是出于行政管理的需要。" F* ~8 R+ g7 e7 W% o* g" ?+ V- T
6 ?" M5 M. l& K8 H* ?( d
3、发包人肢解建设工程,合同是否无效? - b' q2 Q. S. [! |6 o% Q x O9 D- {! w5 b8 k- D w
肢解发包,是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。9 V' P+ C. }. h2 X
0 a; j+ _' W6 ]5 O" W《合同法》(272)、《建筑法》(24)、《建设工程质量管理条例》(7)均禁止。& Z# a, H L; V! l- M$ e
* B% k) P+ w2 t$ h e(三)无效合同的处理方法* q: U) C1 Y! ^, _# B- I& f$ j* x2 x
# B* T- T3 f0 ~2 z, [, P
焦点:承包人是否有权要求支付“工程款”? ) ?6 p6 R2 L# n8 N: k' `5 { 8 U1 T& `$ T2 e3 B1、 经验收合格,有权。 , s- k2 U& Y1 ~ : Q1 Q2 F" ^+ n: z包括(1)工程经竣工验收合格;(2)经竣工验收不合格,但是经过承包人修复后,再验收合格;(3)正在建设中的工程经阶段性验收合格。. G& B5 H% a }& v6 n
T% x; L; W& j. p1 N" }
2、 对质量不合格又不能修复的工程,无权。8 t# |, }1 G; H# ^ Q# Y7 `- c
, I5 N+ g! C- p4 z% B
3、 发包人对工程质量缺陷有过错的,应承担相应的责任;0 o/ I/ p; v/ i
( t n9 ? X7 `+ u) H$ o! [
《建设工程施工合同》第12条:发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:/ v( k# ?% w: V6 ~# N4 k
6 Z Z0 V; [% j- N
(一)提供的设计有缺陷; H% V: r. G7 e5 I6 A3 A
6 g$ A( ]+ a5 L) q; }2 o
(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准; ! X# Z" }$ v7 O' N( O/ k- F ) z% Q* @$ g) V (三)直接指定分包人分包专业工程。1 A, b2 ~: {- p0 W. d
2 ]4 q. v5 H4 T
(四)收缴非法所得(第4条) : E6 |$ r0 x+ n3 [. e3 d6 b: z* N5 @( n
1、严格限制收缴的范围/ e( ~& {6 Q4 F4 v
$ B8 V% @% a+ S1 R(1)仅适用于3种合同:非法转包、违法分包、借用法定资质。! {* e+ K e2 W- y, P! B( D
( W$ d0 S: w; C& }! J(2)对象:进行转包、违法分包的承包人,出借法定资质的建筑施工企业(出借人)及不具有资质的实际施工人(借用人)。. c0 |0 F+ j. y0 ]' |2 B, Y7 l
! B; B6 Q' w. @# |1 r. r9 \" m7 U
(3)非法所得:承包人因非法转包、违法分包取得的利益,出借法定资质的建筑施工企业因出借行为取得的利益,不具有资质的实际施工人通过借用资质签订建设工程合同取得的利益。! Y# b; \6 Y% F( V4 B/ k+ j0 y
1 S8 Z9 \! k$ z b, b
2、非法所得应限定在已经实际取得的财产范围内。2 L. ^5 ^9 W) c/ B
. T) E1 D p' q% R
约定取得的财产不收缴。 $ ^, b1 l$ k4 R8 b- v: f: D0 T. `+ Y7 w
4、 避免民事制裁措施与行政处罚措施重复适用。3 ?1 H/ j6 g, p6 k( J9 R; J